贵州省人大常委会


贵州省人才市场条例

　　（2005年5月27日贵州省第十届人民代表大会常务委员会第十五次会议通过 自2005年7月1日起施行）

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第一章　　　总　　则

第一条 为了规范人才市场活动，维护人才、用人单位以及人才中介服务机构的合法权益，优化人才资源配置，根据有关法律、法规的规定，结合本省实际，制定本条例。
第二条 本省行政区域内通过人才市场招聘人才、择业求职以及从事职业介绍活动的单位和个人，适用本条例。
第三条 本条例所称的人才，是指具有一定知识、技能，能够进行创造性劳动，为经济社会发展作出贡献的人。
本条例所称的人才市场，是指人才中介服务机构从事人才中介服务，用人单位招聘人才，人才应聘的场所。
第四条 人才市场活动遵循公开、公平、公正和平等、自愿、诚实守信的原则。
第五条 县级以上人民政府应当根据经济社会发展需要,统筹规划本行政区域人才市场的发展。
第六条 县级以上人民政府人事行政主管部门负责本行政区域内人才市场的监督管理工作。
　　其他相关部门在各自的职责范围内监督管理人才市场。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第二章　　　人才中介服务机构

第七条 本条例所称人才中介服务机构，是指依法取得人才中介服务许可证，并经工商行政管理部门注册登记，能够独立承担民事责任，为用人单位和人才提供中介服务及其他相关服务的组织。
第八条 设立人才中介服务机构，应当具备下列条件：
　　（一）有规范的名称、明确的业务范围、章程和管理制度；
　　（二）有与申请业务相适应的固定场所和开展人才市场中介业务必备的设施；
（三）有不少于l0万元人民币的注册资本；
（四）有3名以上具备国家承认的大专以上学历的专职工作人员；
（五）法律、法规规定的其他条件。
第九条 设立人才中介服务机构，应当向县级以上人民政府人事行政主管部门提出书面申请，并提交有关材料。县级以上人民政府人事行政主管部门，应当自收到申请之日起20日内作出决定。对符合条件的，发给人才中介服务许可证；对不符合条件的，作出不予行政许可的书面决定并说明理由。
利用互联网等公共媒体以及其他方式提供人才中介服务的，应当向县级以上人民政府人事行政主管部门申领人才中介服务许可证。
　　第十条 人才中介服务机构变更或者终止的，应当提前30日报原审批机关，并办理相关手续。
第十一条 人才中介服务机构可以开展下列业务：
（一）人才供求信息的收集、储存、发布和咨询；
（二）人才推荐；
（三）受用人单位委托，组织日常人才招聘；
（四）人才培训、人才测评和人才价值评估；
（五）举办人才交流会；
（六）法律、法规允许的其他业务。
第十二条 人才中介服务机构不得有下列行为：
（一）超越许可证核准的业务范围经营；
（二）涂改、出租、转让人才中介服务许可证；
（三）提供虚假人才信息或者作出虚假承诺；
（四）违反法律、法规的其他行为。
　　第十三条 人才中介服务机构举办人才交流会，应当具备下列条件：
　　（一）有与人才交流会规模相适应的固定场所、经费和设施；
（二）有实施方案和应急预案；
（三）法律、法规规定的其他条件。
第十四条 人才中介服务机构举办本行政区域范围内的人才交流会，应当向县级以上人民政府人事行政主管部门提出书面申请，并提交有关材料。县级以上人民政府人事行政主管部门应当自收到申请之日起20日内作出决定。对符合条件的，予以批准；对不符合条件的，作出不予行政许可的书面决定并说明理由。
第十五条 人才中介服务机构应当对参加人才交流会的用人单位进行验证，并对招聘活动进行监督管理。
第十六条 人才中介服务机构实行有偿服务。具体收费办法和收费标准，按照省人民政府价格主管部门的规定执行。
人才中介服务机构应当在其服务场所显著位置悬挂人才中介服务许可证，并公开办事程序、服务内容、收费项目、收费标准、计费方式、收费批准机关以及文号、举报电话等内容。
第十七条 人才交流会经批准后，举办单位不得随意变更举办时间、地点、规模；如确需变更的，应当向原审批机关申请办理变更手续。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第三章　　　人才招聘

第十八条 用人单位面向社会公开招聘人才，应当如实公布拟招聘人才的数量、岗位、待遇及人才应当具备的学历、专业技术职务任职资格等条件，并通过下列形式进行：
（一）委托人才中介服务机构招聘；
（二）进入人才市场招聘；
（三）参加人才交流会招聘；
（四）通过公共媒体刊登广告招聘；
（五）通过人才信息网络查询招聘；
（六）其他合法方式招聘。
第十九条 用人单位不得以任何名义向应聘者收取费用，不得有欺诈行为，不得要求应聘者抵押证件。
　　第二十条 人才中介服务机构和用人单位应当对求职人才的个人资料进行保密处理；未经本人同意，人才中介服务机构和用人单位不得向第三方透露求职人才的个人资料、信息。
　　人才中介服务机构、用人单位和第三方不得擅自使用应聘者为求职提供的技术、智力成果。
第二十一条 用人单位招聘人才，应当尊重人才的求职权利，不得以民族、种族、性别、宗教信仰为由拒绝聘用或者改变聘用条件。
除法律、法规规定不适合女性的工种或者岗位外，用人单位不得以性别为由拒绝招聘女性或者提高对女性的聘用条件。
　　第二十二条 用人单位不得招聘下列人员：
　　（—）正在从事涉及国家机密、国家安全或者曾经从事国家机密工作，尚在规定的保密期限内的；
（二）正在承担国家和本省重点工程、重点科研项目的主要技术人员和管理人员，未经单位或者主管部门同意的；
　　（三）各级国家机关统一派出挂职、扶贫、援藏的人员和任命、委派的管理人员、专业技术人员，在任期内未经派出单位同意的；
　　（四）有违法违纪嫌疑正在接受审查尚未结案的。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第四章　　　人才应聘

第二十三条 人才应聘所出具的各种有关证明材料，应当真实、有效。
第二十四条 人才通过辞职或者调动等方式要求离开原单位的，应当遵守与原单位签订的合同或者协议，不得擅自离职，并应当按照国家有关规定办理相关手续。
人才流动不得侵犯原单位的知识产权、商业秘密以及其他合法权益。
第二十五条 人才要求离开单位的，单位应当在收到其书面申请之日起30日内，作出同意或者不同意的书面答复并说明理由。对同意的，单位应当在同意之日起10日内，为人才办结有关手续；逾期不予答复的，视为同意，并应当在答复期满之日起10日内，为人才办结有关手续。
第二十六条 人才经原单位出资培训或者出资引进的，离开原单位时，与原单位有合同约定的，按照合同约定办理；无合同约定的，原单位可以按照培训或者引进人才后，人才在该单位的服务年限,以每年递减培训或者引进费用20％的比例计算收取补偿费。
第二十七条 人才流动后，用人单位应当及时为其办理社会保险接转手续。任何单位和个人不得侵害流动人才依法享有的养 老、失业、医疗等社会保险权益。
　　第二十八条 人才招聘或者应聘过程中发生的人事争议，可以向人事行政主管部门申请调解，也可以依法申请仲裁或者提起诉讼。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第五章　　　法律责任

第二十九条 未取得人才中介服务许可证从事人才中介服务活动的，由县级以上人民政府人事行政主管部门责令改正，没收违法所得，并处以2万元以上5万元以下罚款。
第三十条 人才中介服务机构违反本条例第十条、第十二条第一项和第二项、第十七条规定的，由县级以上人民政府人事行政主管部门予以警告，并责令其限期改正；逾期不改的,可处以1万元以上5万元以下罚款；情节严重的,吊销人才中介服务许可证。
　　第三十一条 违反本条例第十九条规定，由县级以上人民政府人事行政主管部门或者有关行政主管部门责令退回收取的费用和抵押的证件，并处以5000元以上3万元以下罚款；有欺诈行为，应聘者要求赔偿的，应当依照有关法律法规的规定处理。
　　第三十二条 违反本条例第二十条第一款规定的，由县级以上人民政府人事行政主管部门予以警告，并责令其限期改正；情节严重或者造成严重后果的,可处以1000元以上1万元以下罚款。
　　违反本条例第二十条第二款规定的，由县级以上人民政府有关行政主管部门予以警告；情节严重的，可处以1000元以上3万元以下罚款。
　　第三十三条 违反本条例第二十一条规定，在招聘活动中有歧视行为的，由县级以上人民政府人事行政主管部门责令其限期改正；逾期不改的，处以5000元以上3万元以下罚款。
第三十四条 人才中介服务机构、用人单位、公共媒体向社会发布虚假的人才招聘广告或者信息的，由工商行政管理部门依照有关法律规定处罚。
　　第三十五条 县级以上人民政府人事行政主管部门和其他国家机关的工作人员违反本条例，不依法办理当事人有关申请审批、审核事项，或者在对人才市场的管理活动中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊，尚不构成犯罪的，依法给予行政处分。





案情

2012年2月22日下午，被告人吴某某、张某某与吴某商议去砸货车玻璃盗窃车内钱财。当晚，三被告人来到江西省大余县工业城附近，窃取停在一饭店门口一辆大货车内财物人民币5000元。2012年3月31日，三人因该盗窃行为被大余县公安局刑事拘留并羁押于大余县看守所。

另查明，吴某某、张某某及吴某曾因涉嫌在江西省赣州市章贡区实施另一盗窃行为，于2012年3月10日被赣州市公安局章贡分局刑事拘留并羁押于赣州市看守所，后因该起盗窃情节显著轻微，危害不大，不认为是犯罪，三人遂于同年3月30日被释放。


分歧

对于本案中三被告人因在赣州市章贡区实施情节显著轻微、危害不大、不认为是犯罪的行为被羁押20天是否被超期羁押，若被超期羁押能否得到国家赔偿等问题，存在两种不同的意见：

第一种意见认为，三被告人的该违法行为最多只能受到15天的行政拘留，而他们却被羁押20天，属超期羁押，应当对至少5天的超期羁押承担国家赔偿责任。

第二种意见认为，因三被告人的违法行为最多只能受到15天的行政拘留，而他们却被羁押20天，属超期羁押，但有违法与合法之分，主要看公安机关在侦查过程中的过错，若无过错，应属合法超期羁押，若有过错，则属违法超期羁押。在国家赔偿方面，依照国家赔偿法的规定，三被告人目前为止对可能至少5天的超期羁押不能获得国家赔偿。但建议完善侦查机关的过错追究制度。


评析

笔者赞同第二种意见。理由是：

1.本案三被告人被羁押20天是对其违法行为所承担的行政责任。我国刑事诉讼法第十五条第（一）项规定，情节显著轻微，危害不大，不认为是犯罪的，应当撤销案件。第八十四条规定，在发现不应当拘留的时候，必须立即释放，发给释放证明。《公安机关办理刑事案件程序规定》第一百八十四条规定，公安机关决定撤销案件或者对犯罪嫌疑人终止侦查时，原犯罪嫌疑人在押的，应当立即释放，发给释放证明。需要行政处理的，依法予以处理或者移交有关部门。我国治安管理处罚法第四十九条规定：盗窃公私财物的，可处5日以上15日以下拘留。本案中，因三被告人的行为不认为是犯罪，且符合治安管理处罚法第四十九条的规定，该行为性质应属行政违法行为。章贡区公安分局在发现三被告人在章贡区的行为不构成犯罪的情况下，对三被告人给予刑事拘留20天后撤销案件并予以释放符合法律规定。在三被告人违法行为被确认不构成犯罪的情况下，三人因该违法行为而被羁押20天，实质上是其对实施该行为所应当承担的不利后果，承担了一定的行政责任。

2.公安机关不能以三被告人涉嫌行政违法，需要进行行政处理为由而对其再次进行羁押，即给予行政拘留处罚。根据上述分析可知，三被告人行为属违法行为而非犯罪行为，有关刑事拘留决定书、刑事拘留通知书、释放证明等材料能够证明三被告人已经对其违法行为承担了被羁押20天的相应不利后果，上述证明材料虽然形式上是刑事材料，但因三被告人的行为非犯罪行为，因此上述材料实质上相当于行政拘留案件材料，应当视为对三被告人的违法行为作出了相应的行政处理，若再行对三被告人作出行政拘留决定，将违反一事不再罚原则，结合国家赔偿法第三条第（一）项的规定：公安机关对其违法行政拘留行为应当承担行政赔偿责任。

3.三被告人属超期羁押，但无论公安机关是否存在过错均不能得到国家赔偿。根据治安管理处罚法第四十九条规定，盗窃公私财物的，只能处以5日以上15日以下拘留。而本案中，三被告人却因在章贡区实施的违法行为被羁押20天，对此存在以下两个问题：首先，有关三被告人是否存在超期羁押的问题。我国司法实践普遍认为，超期羁押是指依法被刑事拘留、逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，在侦查、审查起诉、审判阶段的羁押时间超过刑事诉讼法规定的羁押时限的一种违法行为，即只认可刑事诉讼中的超期羁押，对行政程序或如本案一样名为刑事实为行政程序中类似情况未予认可。但笔者认为，在任何行政或司法程序中，只要行为人被羁押的期限超过法定期限，均应属超期羁押，而不应限于刑事诉讼中。同时笔者认为，还应当根据公安机关工作人员的故意或过失，将超期羁押区分违法与合法的超期羁押两种。其次，有关三被告人对超出行政拘留法定上限的部分是否可以获得国家赔偿的问题。根据我国国家赔偿法第十九条第（三）项规定：依照刑事诉讼法第十五条规定不追究刑事责任的人被羁押的，国家不承担赔偿责任。因本案中三被告人在章贡区的违法行为符合刑事诉讼法第十五条第（一）项有关“情节显著轻微，危害不大，不认为是犯罪的”的规定，故三被告人不能获得国家赔偿，法理认为本案中三被告人被超期羁押是其对公安机关办案存在一定程度偏差所理应承担的后果，而不论公安机关是故意还是过失。

4.侦查机关应当高效处理行政与刑事案件，对其过错应承担相应的赔偿责任。笔者认为，为防止侦查机关滥用职权，将行政案件故意办成刑事案件进而侵犯行政相对人的合法权益，另一方面也为提高侦查机关的执法办案效率，笔者提出以下建议：首先，侦查机关应强化行政违法与犯罪行为的甄别意识，并提高识别的效率；其次，有关立法或司法机关通过立法或司法解释的形式对此法律漏洞给予弥补：对于经查，侦查机关确实存在故意以刑（事）代行（政）的行为的（非故意举证责任由侦查机关承担），依据国家赔偿法第三条第（一）项的规定，对超过违法行为应受行政拘留处罚部分的期限确定为非法拘留期限，由侦查机关承担行政赔偿责任，以充分保护被超期羁押人的人身自由权等合法权益，督促侦查机关在对案件的定性上从一开始就做出科学、合法的处理。


（作者单位：江西省赣州市中级人民法院）