建筑工程施工合同无效的种类及法律后果

唐青林


　　建筑施工合同无效是指建筑施工合同违反法律、法规的强制性规定，不发生当事人期望的法律效力的建筑施工合同。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）的规定，一共有五种情况可能导致建筑工程施工合同无效。

　　一、合同无效的法定情形及法律后果
　　无效合同，是指已成立，因欠缺法定有效要件，在法律上确定地当然自始不发生法律效力的合同。
根据我国《合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
　　除了上述合同全部无效之外，有些合同还可能只是部分无效。根据我国《合同法》第五十三条规定，合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。
　　无效合同不发生法律效力，是指不发生该合同当事人所追求的法律效果，而不是不发生任何其他意义上的效果。当事人对无效合同的无效存有过失的，须承担缔约过失上的责任，合同已履行的，当事人之间则发生返还财产的法律效果。
　　我国合同法第58条、59条对无效合同的法律效果作了相应的规定。根据我国《合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。我国《合同法》第五十九条规定，当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。

　　二、建筑施工合同无效的五种法定情形
　　依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）的规定，一共有五种情况可能导致建筑工程施工合同无效。
　　（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的建设工程施工合同无效
　　为了加强对建筑活动的监督管理，维护公共利益和建筑市场秩序，保证建设工程质量安全，根据《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国行政许可法》、《建设工程质量管理条例》、《建设工程安全生产管理条例》等法律、行政法规，建设部颁布了《建筑业企业资质管理规定》。根据该规定，建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列。施工总承包资质、专业承包资质、劳务分包资质序列按照工程性质和技术特点分别划分为若干资质类别。各资质类别按照规定的条件划分为若干资质等级。
　　取得施工总承包资质的企业（以下简称施工总承包企业），可以承接施工总承包工程。施工总承包企业可以对所承接的施工总承包工程内各专业工程全部自行施工，也可以将专业工程或劳务作业依法分包给具有相应资质的专业承包企业或劳务分包企业。
　　取得专业承包资质的企业（以下简称专业承包企业），可以承接施工总承包企业分包的专业工程和建设单位依法发包的专业工程。专业承包企业可以对所承接的专业工程全部自行施工，也可以将劳务作业依法分包给具有相应资质的劳务分包企业。
　　取得劳务分包资质的企业（以下简称劳务分包企业），可以承接施工总承包企业或专业承包企业分包的劳务作业。

　　根据上述规定，承包人承包工程应当具备相应的资质。承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的建设工程施工合同无效。

　　（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的建设工程施工合同无效
　　鉴于没有法定资质的单位或个人以挂靠、联营、内部承包等形式使用有法定资质的建筑施工企业名义与发包单位签订的建设工程施工合同的情况时有发生，《中华人民共和国建筑法》对此做了禁止性的规定。
　　根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
　　《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》也明确规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，所签署的建设工程施工合同无效。
　　（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的建设工程施工合同无效
　　根据《中华人民共和国招标投标法》规定，在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。
　　为了明确上述必须进行招标项目的范围，国家发展计划委员会发布了《工程建设项目招标范围和规模标准规定》，对必须进行招标的工程建设项目的具体范围和规模标准做了非常具体的规定。根据该规定：
　　（一）所谓“关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目”的范围包括：（1）煤炭、石油、天然气、电力、新能源等能源项目；（2）铁路、公路、管道、水运、航空以及其他交通运输业等交通运输项目；（3）邮政、电信枢纽、通信、信息网络等邮电通讯项目；（4）防洪、灌溉、排涝、引（供）水、滩涂治理、水土保持、水利枢纽等水利项目；（5）道路、桥梁、地铁和轻轨交通、污水排放及处理、垃圾处理、地下管道、公共停车场等城市设施项目；（6）生态环境保护项目；（七）其他基础设施项目。
　　（二）所谓“关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目”的范围包括：
　　（1）供水、供电、供气、供热等市政工程项目；（2）科技、教育、文化等项目；（3）体育、旅游等项目；（4）卫生、社会福利等项目；（5）商品住宅，包括经济适用住房；（6）其他公用事业项目。
　　（三）所谓“使用国有资金投资项目”的范围包括：（1）使用各级财政预算资金的项目；（2）使用纳入财政管理的各种政府性专项建设基金的项目；（3）使用国有企业事业单位自有资金，并且国有资产投资者实际拥有控制权的项目。
　　（四）所谓“国家融资项目”的范围包括：（1）使用国家发行债券所筹资金的项目；（2）使用国家对外借款或者担保所筹资金的项目；（3）使用国家政策性贷款的项目；（4）国家授权投资主体融资的项目；（5）国家特许的融资项目。
　　（五）所谓“使用国际组织或者外国政府资金的项目”的范围包括（1）使用世界银行、亚洲开发银行等国际组织贷款资金的项目；（2）使用外国政府及其机构贷款资金的项目；（3）使用国际组织或者外国政府援助资金的项目。
　　并非凡是符合上述条件、不论项目大小一律进行招标。根据《工程建设项目招标范围和规模标准规定》的规定，上述规定范围内的各类工程建设项目，包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，达到下列标准之一的，必须进行招标：（1）施工单项合同估算价在200万元人民币以上的；（2）重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上的；（3）勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在50万元人民币以上的；（4）单项合同估算价低于第（1）、（2）、（2）项规定的标准，但项目总投资额在3000万元人民币以上的。
　　凡是根据上述规定，必须进行招标而未招标的建设工程施工合同无效。

　　此外，《中华人民共和国招标投标法》还规定了数种中标无效的情况。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，建设工程如果必须进行招标而出现中标无效的情况的，所签署的建设工程施工合同无效。可能出现中标无效的情况主要有以下情形：
　　（1）招标代理机构违反本法规定，泄露应当保密的与招标投标活动有关的情况和资料的，或者与招标人、投标人串通损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益，影响中标结果的，中标无效。
　　（2）依法必须进行招标的项目的招标人向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量或者可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况的，或者泄露标底的，影响中标结果的，中标无效。
　　（3）投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的，投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标的，中标无效。
　　（4）投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标的，中标无效。
　　（5）依法必须进行招标的项目，招标人违反本法规定，与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判，为影响中标结果的，中标无效。
　　（6）招标人在评标委员会依法推荐的中标候选人以外确定中标人的，依法必须进行招标的项目在所有投标被评标委员会否决后自行确定中标人的，中标无效。

　　（四）承包人非法转包、违法分包建设工程的建设工程施工合同无效

　　　　　　　　　　如何进一步提高基层检察机关执法办案工作水平

　　　　　　　　　　　　　　　景县人民检察院 刘聪

摘要：检察机关执法能力建设是检察事业可持续发展的动力，也是检察工作改革的重要内容。当今，随着社会经济的发展，依法治国建设的加快，传统的检察执法办案水平已经面临着严重挑战，特别是基层检察院执法能力的建设是整个检察事业发展的基石和关键。
关键词：执法理念 检察职业道德 监督制约 规范化建设

基层检察院是全部检察工作的基础，是检察机关联系人民群众的桥梁与纽带，是维护社会和谐稳定和公平正义的第一线平台。其规范化执法水平不仅体现了检察机关规范执法的总体水平，还直接关系到检察工作的社会公信度和群众公认度。
一、端正执法理念，牢固树立执法为民的政治理念。
检察机关工作人员要按照“三个代表”重要思想的要求，坚持以人为本，全心全意为人民服务，时刻牢记自己手中的权力是人民赋予的，要为人民谋利益。以人民群众满意为最高执法工作标准，真正树立社会主义的人权保障观念，自觉保护法律赋予当事人的合法权益，真正树立起既重实体公正、又重程序公正的观念，用公正合法的程序办好每一件案件。实现严格公正执法，牢固树立法制意识，增强法治观念，严格依法办事，高举法律武器、保障人民利益，切实维护社会公平正义，进一步提高执法水平，规范执法行为，文明执法。
二、加强检察职业道德建设，促进公正廉洁执法。
自觉加强对法律法规的学习，强化党员意识，增强党性观念，提升文明素养，从严要求自己。自觉遵守高检院“六个严禁”、中政委、高检院、省院、市院一系列规定，做到令行禁止。坚守职业道德，坚持客观公正、秉公办案，不偏不倚、不枉不纵，做到自省、自重、自警、自励，时刻保持在金钱、美色、利益等诱惑面前的清醒头脑，自觉抵制和排斥各种司法腐败行为，准确把握社会不良风气带给干警的影响和困惑，有针对性地开展廉政思想教育，树立正确的世界观、人生观、价值观和正确的权力观、地位观、利益观，在干警思想上构筑廉洁自律的坚固防线，严格落实工作制度，认真按照规定办事，切实做到自身正、自身硬、自身净，引导检察队伍树立清风正气。
三、加强监督制约，提高规范、公平、公正、文明执法的能力。
监督是最好的防腐剂。加强对检察机关监督是确保检察机关严格公正文明执法的必然要求，是提升检察机关执法水平的重要举措。要努力构建符合检察执法活动规律的内外监督制度，保证执法活动的正确实施。
（一）贯彻党的民主集中制度，强化内部执法监督。
加强对领导班子特别是“一把手”廉洁自律情况的监督，通过领导干部廉洁自律、政务公开和民主评议行风等多种形式，使党政“一把手”更好更正确地行使党和人民赋予的权力。建立案件质量评审委员会，依法依纪严肃处理瑕疵案件或错案；全面落实巡视督察、干部选拔监督、敲警钟日等制度，严肃用人纪律；建立基层院检察长工作情况动态监督制度，真正把强化自身监督与强化法律监督放到同等重要的位置。
(二)拓宽监督渠道，强化外部监督。
邀请党委政府领导、人大代表、政协委员评议活动，把干部置于人民群众评议监督之中，充分发挥群众的监督作用。群众监督是最基本的监督，只有接受群众监督，才能真正做到为民谋利，与民为仆，因此要加强信访举报工作、设立举报箱、举报电话主动接受群众监督，鼓励、动员群众积极参与，加大民主监督力度。召开民主党派负责人、无党派人士代表座谈会，登门走访人大代表，通报工作情况，征求对检察工作的意见和建议；认真落实“检查开放日制度”，深化检务公开工作，让检察权在阳光下运行，同时让人民群众更多地了解检察机关，更好地监督检察工作。积极推行人民监督员制度，加强对检察机关直接受理立案侦查案件的监督。
四、大力加强规范化建设，以规范执法促进作风改进。
树立正确的执法作风是正确执法的重要保证。规范执法是检察工作的基本要求，也是提高工作质量和工作效率的重要途径。检察人员要坚持深入基层调查研究，深入群众倾听呼声，不断学习和反省，认真学习中央、省、市有关转变工作作风的文件规定，牢固树立社会主义法治理念，增强完善和发展中国特色社会主义检察制度的信心和决心，继承和发扬党的优良传统，淡泊名利，勤政为民，不断强化政治意识、大局意识、宗旨意识、执法为民意识，端正执法理念，实现工作作风的大转变。
检察机关全面正确履行法律监督职能，引导广大检察人员坚决服从党的领导，坚定政治信念，教育和引导广大检察人员始终坚持党的事业至上、人民利益至上、宪法法律至上，始终做到党在心中、人民在心中、法律在心中、正义在心中。

参考文献
1、李晓玲，论新时期如何有效提升基层检察院执法办案水平，正义网
2、何勇，基层检察院规范执法行为应注意解决的几个问题，南方论刊，2006（1）
3、胡太平，新形势下加强基层检察院建设的思考，人民检察，2007（12）